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建筑行业工程挂靠责任的防范和承担

2019-03-01

建筑行业工程挂靠责任的防范极为重要,前期防范工作完备,后期事故损失会小很多。未雨绸缪总比临时反应要更加稳妥。所以小律在这给老铁们总结了以下几个防范点:

1、吸收挂靠人员,开设分公司,由被挂靠公司员工担任分公司经理,由挂靠人担任项目部经理,采用内部承包方式将项目承包给挂靠人。

该方式在北京得到法律的支持,在安徽暂时没有相应的规定。《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》规定:“建设工程施工合同的承包人将其承包的全部或部分工程交由其下属的分支机构或在册的项目经理等企业职工个人承包施工,承包人对工程施工过程及质量进行管理,对外承担施工合同权利义务的,属于企业内部承包行为;发包人以内部承包人缺乏施工资质为由主张施工合同无效的,不予支持。”

2、做好项目的统筹管理,包括工期监管、人事管理、材料管理。向挂靠人收取保证金,由于保证工期进度和工程质量,当出现工期延迟、工程质量瑕疵的,导致被挂靠人对第三人承担违约赔偿责任的,被挂靠人可以以克扣、收缴保证金的方式来弥补自身损失。同时做好用工登记,积极为劳动者购买工伤保险,出现工伤事故后,可以保证金来维护劳动者的合法权利,积极理赔,发放工资,减少劳动和工伤争议。

3、完善挂靠协议,清楚明确双方权利义务,约定清楚安全管理、工伤保险、资金流转、公章管理、工期进度、工程质量、纠纷解决、担保条款等协议细节。

工程挂靠对内对外责任的承担

当挂靠的纠纷已经出现时,危害和损失已经产生,我们就要分清责任的承担。在建设工程挂靠情形下,其实存在两种不同合同主体的法律关系。一为挂靠内部的挂靠人和被挂靠人的挂靠关系,另一为挂靠外部的被挂靠人和第三人之间的建设合同关系,即发包人和承包人之间的建设工程施工合同。具体的责任承担大体是以下两种:

1、当挂靠纠纷外的第三人追究责任时,我们应当按照合同的相对性来确定承担责任主体,即与第三人成立建筑工程施工合同的合同主体为对第三人承担责任的主体。在实务中,我们通常以合同上的公章来确定合同主体。如果该第三人正好是被挂靠人,则被挂靠人在要求挂靠人承担责任的同时,也应当针对自身过错的部分承担相应的责任。因为挂靠经营违反法律强制性规定,挂靠者与被挂靠者均为明知,因此双方对此均有过错,各自在各自的过错范围内承担责任。

2、挂靠纠纷相关的追偿权的处理。当被挂靠人对外向第三人承担责任后,有权依照内部的挂靠协议向造成该损失的行为人——挂靠人追偿。被挂靠人诉至人民法院的,人民法院应当予以认可。

 

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