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​设立中公司职务侵权行为的构成要件

2019-03-01

设立中公司职务侵权行为的认定,需要满足以下几个构成要件:

一、侵权行为必须由设立中公司的发起人或者其他有代表权人实施。发起人是设立中公司的代表机关,设立中公司代表机关的行为视为设立中公司自身的行为。设立中公司代表机关施加损害于第三人,该行为后果自应归属于设立中公司。据此,设立中公司中其他工作人员的行为不包括在内。

二、侵权行为必须是发起人职责范围内的行为,即必须是为公司设立所为的行为,以此区别个别发起人个人的侵权行为。该行为可以是作为,也可以是不作为,如发起人违反信息公开义务,致使债权人、认股人利益遭受损害。设立中公司具有自己的意思机关和执行机关,设立中公司的意志通过意思机关形成,通过执行机关实现,而发起人同时是设立中公司的意思机关和执行机关,故发起人在职责范围内实施的行为才体现设立中公司的意志,发起人的行为方可视为设立中公司的行为。因此,发起人职务行为的后果应归属于设立中的公司。

三、存在损害事实。发起人职务行为只有造成他人客观的损害后果,该不利后果才得归属于设立中的公司,对该损害事实的举证责任由受害人负担。

四、职务行为与损害事实之间具有因果关系。

五、对于过错的认定。发起人是设立中公司的意思机关,发起人行为之过错视为设立中公司之过错,根据过错归责原则,侵权行为的后果应归属于设立中公司。

区分发起人职务侵权与发起人个人侵权的关鍵在于认定侵权行为是否在发起人职责范围内作出,而发起人的职责指的就是发起人作为设立中公司机关的职责,发起人只有在这一职责范围内所为的行为才可视为设立中公司的机关行为,由此产生的责任才可以归属于设立中的公司。

设立中的公司作为一个过渡的组织体,其存在的目的在于使公司最终得以成立,作为设立中公司机关的发起人,其职责就在于使设立中公司存在目的得以实现,使公司能够顺利成立。因此,从目的这一角度出发,经营场所和经营条件等是公司经营所必需的,而不是设立公司所必需的,而且各种公司所需要的经营场所和经营条件千差万别,即使是同一公司在不同的时期、不同的地区对经营场所和经营条件的需求也不尽相同,具有相当的模糊性,故发起人的职责范围不应包括公司开业准备行为。发起人的职责范围仅限于为公司设立法律上、经济上所必需的行为,这些行为由设立中公司的机关作出,其后果应当归属于设立中的公司。但是如果发起人协议约定或者公司章程规定了发起人的职责范围,那么发起人超过该范围的行为归属发起人,就不能归属于设立中的公司。
 

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